笔记

前言 每一次学习都是为了追求智慧

• 苏格拉底说，承认自己的无知乃是开启智慧的大门。

刑法：犯罪人的大宪章

• 犯罪是对法的否定，刑罚是对犯罪的否定，所以刑罚不过是否定之否定，刑罚具有自在自为的正义

002 刑法是道德伦理的最低要求

• 法益作为入罪的基础，而伦理作为出罪的依据，一个表面上符合刑法的行为，不能理所当然被认为是犯罪，除非它侵犯了法益，这是对刑罚权的第一道限制；一个侵犯法益的行为也不必然是犯罪，除非这种行为是伦理道德所谴责的，这是对刑罚权的第二层限制

003 不受约束的刑罚权，比犯罪更可怕

• 刑法，不仅惩罚罪犯，也保护罪犯 刑法的机能不是一元的，而是二元的。刑法既要实现惩罚犯罪的保护机能，也要恪守保障罪犯人权的保障机能。

• 刑法，不仅惩罚罪犯，也保护罪犯 刑法的机能不是一元的，而是二元的。刑法既要实现惩罚犯罪的保护机能，也要恪守保障罪犯人权的保障机能。
• 一味地惩罚犯罪并不能杜绝所有犯罪，刑法中的教育改造功能是不可或缺的。

• 刑杀之权是一种由国家垄断的暴力。权力导致腐败，绝对权力导致绝对腐败。无论哪种政治体制下的国家权力，都有滥用的可能，至善至美的权力只存在幻想之国，世俗的任何权力都不可能没有瑕疵。

011 刑法解释，朝着良善进行

• 在进行刑法解释时，一定要朝着刑法的目的去进行，法益作为入罪的基础，伦理作为出罪的依据。一个表面上符合法条的行为不再理所当然被认为是犯罪，除非它侵犯了法益；一个侵犯法益的行为也不是想当然地被视为犯罪，除非它违反了伦理道德，如果一种行为是伦理道德所鼓励的，那它绝对不是犯罪。

• 在进行刑法解释时，一定要朝着刑法的目的去进行，法益作为入罪的基础，伦理作为出罪的依据。一个表面上符合法条的行为不再理所当然被认为是犯罪，除非它侵犯了法益；一个侵犯法益的行为也不是想当然地被视为犯罪，除非它违反了伦理道德，如果一种行为是伦理道德所鼓励的，那它绝对不是犯罪。
• 伦理道德所鼓励的行为，一定是不应当构成犯罪的。核心词还是具有主动性质的“鼓励”，毕竟很多行为处于主动与被动的缓冲地带，伦理道德对此是持不反对态度，或者该行为符合伦理道德但无法推而广之。

017 刑法中的因果关系

• 惩罚的根据是报应，而不是预防，是对已然之罪的报复，而不是对未然之罪的防控。

• 惩罚的根据是报应，而不是预防，是对已然之罪的报复，而不是对未然之罪的防控。
• 预防无止境，只会无穷扩张

犯罪排除事由

• 犯罪排除事由有两种，一种是违法排除事由，当一种行为在伦理上是正当的，那它就不是违法行为，而是正当化行为。另一种是责任排除事由，一种行为虽然违法，但如果在伦理道德上可以宽恕，也不必施加惩罚。

• 霍姆斯大法官说：法律的生命是经验而不是逻辑。法律人要有逻辑推导能力，但更重要的是要有常识。法律人要学会谦卑地听取民众的朴素的声音。 我们在看到社会案件时，只要把自己代入一下，把自己想象为防卫人，看看从你的立场，从一般人的经验出发，判断行为是否适当。千万不要开启圣人视野，不要开启上帝眼光，法律调整的是一般人的行为，这个世界上没有理性人，只有一般人，我们都有一般人的弱点。

• 霍姆斯大法官说：法律的生命是经验而不是逻辑。法律人要有逻辑推导能力，但更重要的是要有常识。法律人要学会谦卑地听取民众的朴素的声音。 我们在看到社会案件时，只要把自己代入一下，把自己想象为防卫人，看看从你的立场，从一般人的经验出发，判断行为是否适当。千万不要开启圣人视野，不要开启上帝眼光，法律调整的是一般人的行为，这个世界上没有理性人，只有一般人，我们都有一般人的弱点。
• 杜绝上帝视角

022 紧急避险

• 但紧急避险是正对正，所以造成的损害必须小于所保护的利益，否则即为过当。

• 电影《无问西东》有段台词很打动我：这个时代缺的不是完美的人，缺的是从心里给出的真心、正义、无畏和同情。责任比幸福要更重要。对于法律的学习更是如此，一定要注意法律人身上的责任。

• 电影《无问西东》有段台词很打动我：这个时代缺的不是完美的人，缺的是从心里给出的真心、正义、无畏和同情。责任比幸福要更重要。对于法律的学习更是如此，一定要注意法律人身上的责任。
• 履行责任后也会有一种成就与幸福感

• 这显然是不合适的，为了保全自己的生命，无论如何都不能以牺牲他人生命为代价。

• 如果认为生命可以比较，在资源紧缺的情况下，牺牲精神病人、老人、残疾人似乎总是有道理的。
• 纳粹不就是秉着这种理念，淘汰所谓的劣等人种，培养精英基因。

024 刑事责任年龄需要下调吗

• 乐观主义虽然容易激动人心，但它却可能导致灾难性的后果，理想主义往往会走向幻灭与绝望。

028 犯罪中止

• “能达目的而不欲”是中止，“欲达目的而不能”是未遂。

• 人的心理状态是很难知晓的，就以“生理期案”为例，行为人的放弃出于何种心理状态，是恶心厌恶，还是担心害怕，甚或怜悯，这其实很难认定，在很多时候，还是必须借助司法人员的规范判断。
• 以旁观者或者审判者的姿态对当事人的心理状态进行认定，进而对当事人的主观意图进行推测。对于犯罪既遂状态可以按照此标准认定，以达到警示和打击的目的；但是对于需要“劝说”当事人悬崖勒马的中止状态采取该标准，可能会放大公权力的滥用，更可能会起到反作用。

共同犯罪

• 刑法永远是在寻找一个平衡，在诸多对立观点中寻找一个折中点，现实社会中不可能找到一个最完美的折中点，只能寻找到一个相对完美的折中点，或者说寻找到一个最不坏的折中点，部分犯罪共同说可谓这个折中之点。

031 共同犯罪的中止

• 一般说来，二人以上已经着手犯罪，但仅有部分人导致结果发生，根据“部分行为之整体责任”，所有人都成立既遂。

刑罚及种类

• 有两种东西，我们愈是时常愈加反复地思索，它们就愈是给人的心灵灌注了时时翻新，有加无已的赞叹和敬畏——我们头上的无比灿烂星空和心中神圣的道德法则。

035 死刑的存与废

• 忽视报应的预防很有可能导致刑罚权的滥用。

• 那种忽视公义，滥施恩情的人道主义有着太多的伪善。他们经常为了假想的将来，而忽视现在的利益。为了抽象的人类无视具体人的悲苦。对于那些极度邪恶的杀人重案，如果不处以极刑，如何能够抚慰仍存于世之人的泪水。

• 那种忽视公义，滥施恩情的人道主义有着太多的伪善。他们经常为了假想的将来，而忽视现在的利益。为了抽象的人类无视具体人的悲苦。对于那些极度邪恶的杀人重案，如果不处以极刑，如何能够抚慰仍存于世之人的泪水。
• 对于那些杀人重案，只要代入一下相应的角色，就不会对抽象的人类抱有期待。

036 附加刑

• 罚金能够以将来的钱作为执行对象。

043 投放危险物质罪

• 投放危险物质罪必须是故意投害毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的行为。成立本罪当然要危及公共安全，而非个体安全。

044 以危险方法危害公共安全罪

• 否则，所有出现感冒发烧症状的人士都不能出门，甚至不能前往医院，因为前往医院的途中都可能构成以危险方法危害公共安全罪，这种打击面实在太宽。
• 可现实就是还是会以事后诸葛亮的思维进行追责，而这与地方层层加码、遇事一刀切的行为，均是造成群众恐慌的原因之一。

051 妨害对公司、企业的管理秩序罪

• 非国家工作人员受贿罪中的索贿和收受贿赂都必须为他人谋取利益，对比国家工作人员构成的受贿罪，只要其有主动索要贿赂的行为，无须为他人谋取利益就可以成立犯罪，显然这也体现了对公职人员犯罪更严厉的打击态势。

金融犯罪

• 骗取贷款这种案件在司法实践中很常见，比如张三买房向银行贷款，用的是假流水，假收入证明，就可能涉嫌此罪。很多人贷款出来的钱是愿意还的，但这不是辩护理由，如果连钱都不想还，那就是更严重的贷款诈骗罪了，骗取贷款罪最高可判7年有期徒刑，但贷款诈骗罪最高可达无期徒刑。

• 以欺骗手段取得贷款等数额在100万元以上

055 集资诈骗罪

• 司法解释对非法占有进行了规定，主要是根据一般人的生活经验进行推定。

056 信用卡诈骗罪

• 因为非法占有目的一定要产生在透支前。

其他经济犯罪

• 盗版视频可以看成是视频网站所持有的，这种下载播放的行为完全可以解释为发行，因此只要视频网站主观上有营利的目的，就可以认定为侵犯著作权罪。
• 人人影视

058 合同诈骗罪

• 合同诈骗罪跟诈骗罪之间最大的区别，就在于合同诈骗罪一定是扰乱市场秩序的犯罪。本罪的合同一定是经济合同，如果这个合同跟市场秩序无关，比如订婚的彩礼合同，通过谈恋爱来骗钱，直接定诈骗罪即可。

• 合同诈骗罪跟诈骗罪之间最大的区别，就在于合同诈骗罪一定是扰乱市场秩序的犯罪。本罪的合同一定是经济合同，如果这个合同跟市场秩序无关，比如订婚的彩礼合同，通过谈恋爱来骗钱，直接定诈骗罪即可。
• 侵犯的法益是复合的，包含市场秩序。

059 非法经营罪

• 在实质层面上，值得研究的是出版个人志的行为是否会严重扰乱市场秩序。
• 打击扰乱市场秩序只是一方面，综合对于媒体和报纸等的控制力度，更深层次的考虑应该是对意识形态的维稳。

• 我们必须审视当前法律的出版管理是否促进了出版市场的繁荣，是否拓展了人类思想与知识的成就。

061 自杀行为

• 这种观点过于理性，世界上并不存在冰冷的理性人，只存在有着诸多弱点的一般人。

064 组织出卖人体器官罪

• 如果没有道德规则的约束，纯粹的功利主义必然导致强制对弱者的剥削，这本身也提醒我们没有什么自由是真正无关他人的。

• 真正的自由是什么？真正的自由是自律的自由，而不是放纵的自由。

• 真正的自由是什么？真正的自由是自律的自由，而不是放纵的自由。
• 放纵会带来愉悦但也会带来空虚，但自律会带来富有满足感的快乐。

性自由权

• 行为人应当把对方视为有理性的人，在进行性行为之前，应当有义务睁开自己的眼睛和使用自己的大脑，不要试图读懂对方的心，而是要给她说出自己意愿的权利。

071 绑架罪

• 绑架罪是一种故意犯罪，都具备“勒索”的目的，或者是勒索财物，或者是勒索财物以外的其他非法利益。目的是否实现不影响本罪的成立，只要实际控制了被绑架人，就构成绑架既遂。

072 拐卖妇女、儿童罪

• 拐卖妇女、儿童罪是以出卖为目的，拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为。行为人只要具有上述行为之一，就构成此罪。
• 经历了徐州丰县事件，强烈建议取消这个“以出卖为目的”的前置条件，支持买卖同罪。

073 收买被拐卖的妇女、儿童罪

• 立法者或许是考虑到人口买卖的历史问题，才如此确立收买妇女、儿童罪的法定刑。但法律的要义在于保护人的基本权利，而非其偏见和陋俗。

• 立法者或许是考虑到人口买卖的历史问题，才如此确立收买妇女、儿童罪的法定刑。但法律的要义在于保护人的基本权利，而非其偏见和陋俗。
• 该遗留问题是注定要被淘汰的糟粕。想到某作家担心打击贩卖会导致某些村落的消失，在我看来，拒不拥抱文明社会、保留野蛮风俗的村落，就该被消失，没有半点值得可惜的。希望加大打击力度！

• 也许，要求法律来改变人心，是不现实也不恰当的。但法律至少要有所作为，如果不能成为照进黑暗的灯塔，那起码也要发出守护人权的微光，给白雪梅们一个公正的盼望。

• 也许，要求法律来改变人心，是不现实也不恰当的。但法律至少要有所作为，如果不能成为照进黑暗的灯塔，那起码也要发出守护人权的微光，给白雪梅们一个公正的盼望。
• 未开化的文明，需要法律来引导走上正轨，而不是容许它继续野蛮下去。

075 虐待和遗弃

• 值得注意的是，对于虐待被监护人、看护人罪的单位犯罪，刑法规定的是无限额罚金制，也即罚金没有上限。

077 侵犯名誉和民主权的犯罪

• 司法解释规定，利用信息网络诽谤他人，同一诽谤信息实际被点击、浏览次数达到5000次以上，或者被转发次数达到500次以上的，或者造成被害人或者其近亲属精神失常、自残、自杀等严重后果的，都应当认定为“情节严重”。

081 抢夺罪

• 我们的时间是如此的有限，在某种意义上，我们每分每秒都在接近我们生命的终点。爱惜光阴，在有限的时间要做有意义的事情，要去阅读人类伟大的经典，用阅读去延长有限的时间。

083 索赔是正当权利

• 罪犯在刑罚执行期间的申诉权利应当依法保护，对其正当申诉不能不加分析地认为是不认罪悔罪”。也许郭利案对这个条款有着重要的贡献。

平和占有型的财产犯罪

• 可见，盗窃与侵占的核心区别就在于正确理解“占有”这个概念，盗窃所窃取的是他人占有的财产，而侵占是在占有他人财物的前提下，将“占有”变成“所有”。

• 根据这种理论，当委托人将包装物委托给他人运输，运输者只对包装物整体具有占有权，但对其内容没有占有权，因此，如果他将包装拆开，取走内在物，就侵犯了占有权，故构成盗窃。

085 诈骗罪

• 正说此话时，塔身剧烈摇动，大师说不好，此“狐”系千年“白狐”，还要追加250万，要建得比雷峰塔还坚固，张三又给大师250万。不幸的是，张三的丈夫最后还是被“狐狸精”勾引了。这个案件就是一个典型的诈骗。 2.陷入认识错误 欺骗行为必须使被害人陷入认识错误。机器不能被骗，无处分能力之人也不能被骗。因此在自动售货机中投入铁片获得财物，以及用糖果诱惑孩子把家里的戒指拿来都应以盗窃定罪。

妨害司法罪及卖淫罪

• 律师为什么为“坏人”做辩护？
• 身为人的基本权利，以及程序正义。

写在最后

• 三件不要做的事。 1.控制自己内心的张三，人心隐藏着整个世界的败坏，你无法避免心动，但千万不要行动。 2.不要有知识的优越感，追逐知识只是让我们承认自己的无知。 3.学习法律不是钻法律的漏洞，而是真正认定法治的信念。